Совершившаяся в феврале этого года покупка 50% Тюменской нефтяной компании международным нефтяным гигантом BP была бы невозможна без правильной проработки владельцами ТНК организационной структуры их бизнеса задолго до этой исторической сделки.

Как повторить успех владельцев ТНК? Как правильно структурировать свой российский бизнес, чтобы он представлял интерес для иностранного инвестора? Этот и некоторые смежные вопросы освещает настоящая статья.

Какому бизнесу нужен холдинг?

Крупные нефтяные компании действительно дают нам хороший пример стремления к форме, наиболее оптимальной для иностранных партнеров. Однако, ошибочно думать, что оформление своего бизнеса в виде единого холдинга может принести пользу только гигантам вроде ЮКОСА, ТНК или ЛУКОЙЛа. Практика показывает, что создание иностранной холдинговой структуры актуально равным образом даже для компаний, владеющих одним-двумя месторождениями (вспомните хотя бы лондонскую Sibir Energy PLC Шалвы Чигиринского).

За сколько можно продать иностранным инвесторам небольшую российскую нефтяную компанию? 1 доллар за тонну запасов? Меньше? Может быть, вообще иностранные инвесторы побоятся с ней связываться? А теперь посмотрите на листинг, например, британского Alternative Investment Market и отметьте, сколько стоят ТАМ аналогичные российские активы, которым просто была вовремя придана правильная международная оболочка.

Большинство российских промышленников и финансистов уже давно запутались в собственных оффшорах. Что на кого записано, знает, может быть, только несколько доверенных лиц, но и те вряд ли имеют абсолютно всю информацию. В результате владелец бизнеса чувствует себя не настоящим хозяином, а теневым лицом, права которого гарантированы, только пока он лично управляет бизнесом. К тому же, излишне говорить, сколь много рисков связаны с "номинальными" владельцами, разного рода доверенными лицами, чья управляемость далеко не постоянна. В то же время, ваши активы должны быть ВАШИМИ, а юридическая структура должна обеспечивать постоянный контроль за бизнесом, а не запутывать вас. Поэтому создание холдинга - помимо очевидной цели повышения цены бизнеса и его привлекательности перед инвесторами - несет еще и внутреннюю пользу для владельца. Куда лучше оставить детям управляемый бизнес вместо конверта с секретным письмом о том, в каком сейфе искать акции на предъявителя того или иного оффшора.

Откуда расти холдингу?

Первый вопрос, который вы должны решить, рассматривая возможность сведения своих активов в единый холдинг, это где будут юридические корни холдинга, в России или за границей.

Большинство российских предпринимателей, чей бизнес построен на принципах международного холдинга, решили этот вопрос в пользу открытия материнских компаний за границей, а "дочек" - в России. Холдинг хозяев ТНК (TNK International Ltd.) зарегистрирован на Британских Виргинских островах, ИТЕРЫ (Itera Group NV) - на Нидерландских Антильских островах, ЮКОСа (Group MENATEP Ltd.) - на Гибралтаре, СУАЛ-Холдинга (SUAL International) - на Британских Виргинских островах, МДМ-банка (MDM Holding GmbH) - в Австрии и т.д. (все данные - публичная информация).

Позиция нашей фирмы состоит в том, что на данный момент делать Россию корневой страной холдинговой структуры преждевременно. В России очень велики риски утраты собственности: последние "корпоративные войны" (в которых нам как юристам приходится постоянно участвовать), лишний раз это подтверждают. К тому же, иностранную компанию легче вывести на международные биржи, ей проще оформить залоги, необходимые для получения кредитов, наконец, владельцы иностранной компании могут "спрятаться" за семейные трасты или иные аналогичные структуры, в то время как в России это проблематично.

Российское законодательство также не способствует вырастанию холдинговых цепочек из России за границу. Основным препятствием является необходимость получения лицензии Центрального банка на вывоз капитала (хотя в некоторых случаях для создания особых типов юридических лиц за границей она не нужна), получение которой занимает много времени.

Вопрос оформления акций холдинга на российских граждан будет рассмотрен далее, здесь же только упомяну, что сейчас российские правила валютного регулирования разрешают российским гражданам (в отличие от юридических лиц) покупать акции иностранных компаний, поэтому возможны случаи, когда основная холдинговая компания находится за рубежом, но у нее - российские владельцы.

Раскрывать ли себя как акционера?

Строго говоря, сведение активов в холдинг вовсе не обязывает вас раскрывать, что именно вы их реальный хозяин. Иностранные инвесторы приветствуют прозрачность владения, но это вовсе не значит, что абсолютно все реальные владельцы должны быть им продемонстрированы. К тому же, в Российском бизнесе бывают ситуации, когда реальный владелец ни при каких обстоятельствах не может "выйти из тумана" - в основном, в силу различных юридических, а иногда и политических ограничений. Что же делать в этом случае - опять возвращаться к оффшорам с номинальными директорами?

Отнюдь. Наша практика показала, что есть несколько элегантных способов оформить владение холдингом через такой механизм, при котором собственником холдинга будет считаться какая-нибудь уважаемая инвестиционная структура, но ваши права как реального хозяина будут, тем не менее, надежно защищены. Поэтому нежелание или невозможность указания реальных владельцев холдинга вовсе не мешает построению дружественной инвесторам структуры.

Записывать ли на себя акции?

Всем известно, что иностранные инвесторы приветствуют ситуацию, когда они знают, кому и в каких долях принадлежит финансируемая ими компания. Говорится даже, что это - один из факторов роста капитализации компании. В то же время, многие российские граждане не желают становиться юридическими собственниками акций иностранных компаний - в основном из-за политических рисков и боязни потерять эти акции при умело поданном против них имущественном иске, а также из-за понятного нежелания платить подоходный налог при продаже своих акций кому-то еще. Есть ли решение? Однозначно, да.

Чтобы заявить о том, что вы контролируете определенный пакет акций иностранной компании, вовсе не нужно записывать эти акции на свое имя и нести все связанные с этим риски. Международная правовая практика знает несколько десятков способов обеспечить контроль над акциями без юридического владения. Возможно, например, создание траста, которому будут принадлежать акции, а российский гражданин и его семья будут заявлены бенефициарами. Возможно даже применение такой формы траста (например, non-charitable purpose trust), в которой вообще нет бенефициара, но у российского гражданина есть определенные права управления или получения выгоды. Подробное обсуждение подобных структур - в силу их сложности - не входит в задачу этой статьи, однако следует подчеркнуть, что их достаточно много.

В каких странах лучше зарегистрировать холдинг?

Это самый распространенный вопрос среди тех, кто верит, что в деле построения международных холдингов возможны универсальные решения для любого российского бизнеса, и все, что требуется, это узнать решение и купить компанию в нужной стране. К сожалению, это не так, доказательством чего может служить существующее сегодня большое разнообразие холдинговых решений у различных российских компаний. Поэтому я не дам готового рецепта, а перечислю те факторы, от которых зависит выбор вариантов.

Очевидно, что следующий за Российскими компаниями элемент холдинга должен быть размещен в стране, которая (1) облагает полученные из России дивиденды по минимальной ставке и (2) дает возможность продать бизнес с уплатой минимального налога на прирост капитала (capital gains tax). Таким условиям удовлетворяют Австрия, Голландия, Кипр и еще ряд стран.

Если есть стремление выводить бизнес на биржу как можно скорее, первичным фактором будет близость к тому рынку капитала, на который ориентируется холдинг. США и Великобритания - страны, которые привлекли очень большое число иностранных холдинговых структур именно из-за этого фактора.

Конечный (вернее, корневой) элемент холдинга - личную структуру хозяев для оформления прав на доли в холдинге - следует подстраивать под (1) оптимальное с налоговой точки зрения, а желательно, сквозное, получение дивидендов от центральной компании холдинга, (2) возможность продать доли в холдинге с уплатой минимального (возможно, нулевого) налога на прирост капитала и (3) личные требования владельца, включающие необходимую ему степень конфиденциальности, что обсуждалось выше.

Встает ли вопрос происхождения средств при создании холдинга?

При создании холдинга - особенно если российский гражданин хочет заявить себя его владельцем - очень важно обеспечить, чтобы легальность капитала и активов, использованных для наполнения холдинга, была подтверждена и в дальнейшем уже не подвергалась сомнению. Невнимание к этому вопросу грозит обвинениями в отмывании "грязных денег" и закрытию доступа к международной банковской инфраструктуре.

Наш опыт показывает, что при собирании холдинга из разрозненных оффшорных частей вполне реально добиться такого уровня подготовки всех документов, который удовлетворит всех финансовых контрагентов новой структуры, включая банки. Универсальные советы по этому вопросу по определению невозможны, я просто хочу отметить, что на этот фактор при строительстве холдинга нужно обратить серьезное внимание.

Холдинг строится не на пустом месте, и при интеграции в него оффшорных капиталов для повышения капитализации бизнеса и построении схем реинвестирования средств через холдинг в Россию следует всегда соотносить свои действия с иностранным "антиотмывочным" законодательством.

Как совместить прозрачный для инвесторов холдинг и неизбежно используемые в России схемы минимизации налогов?

Во-первых, если вы решили строить качественный холдинг, про схемы, завязанные на различные незаконные элементы (такие, как фирмы-однодневки и их аналоги) придется забыть. Ничего страшного в этом нет: в большинстве случаев прибыльность бизнеса от этого не пострадает, поскольку существуют полностью легальные (хотя и на порядок более сложные) методы снижения налогов в России. За последние годы мы научились внедрять в бизнес полностью законные налоговые схемы, при которых потери на налогах лишь незначительно превышают традиционную стоимость "серого сервиса".

Второй - не менее важный, чем легальность схем - вопрос состоит в том, что вывод прибыли из российских компаний холдинга ради экономии на налогах, не должен уменьшать капитализацию холдинга. Проще говоря, деньги, выведенные из бизнеса в одном месте, должны на законном основании снова вводиться в бизнес в другом. Только в этом случае удастся избежать проблем с инвесторами, которые хотят видеть в бизнесе не только сумму активов, но и прибыльность. Это также разрешимая задача; правила консолидации активов при ведении холдингом единой отчетности всех его элементов вполне допускают схемы переноса прибыли из одной части холдинга в другую.

Заключение: плюсы и минусы организации бизнеса в виде международного холдинга

Минусы:

Сложность первоначальной правовой проработки вопроса

Однажды выбрав страну для холдинга, сложно полностью поменять его схему, не столкнувшись с налоговыми проблемами

Открытость информации об активах холдинга в России, их доходности

Необходимость оплачивать международный аудит - как правило, известной аудиторской фирмы

Все сделки не на рыночной основе должны быть объяснены инвесторам (например, трансфертные цены)

Необходимость заботиться о консолидации прибыли, выведенной из России для минимизации налогов, с капиталом другого элемента холдинга

Плюсы:

Владение активами централизовано, вы получаете управляемый холдинг вместо множества не связанных между собой компаний

Возможность продемонстрировать и постоянно повышать капитализацию собственного бизнеса

Возможность выхода на иностранные рынки капитала, получения кредитов и инвестиций

Возможность продать бизнес по справедливой цене

Возможность привлечь стратегических партнеров

Возможность оставить наследникам управляемый бизнес

Отсутствие рисков, связанных с оффшорами, номинальными владельцами и директорами

Возможность официально урегулировать отношения между партнерами

Прозрачность как фактор, улучшающий репутацию вашего бизнеса

Не нужно постоянно доказывать чистоту ваших капиталов

Стартовая площадка для вывода вашего бизнеса на биржу